打击商业贿赂 统一两部公共采购法律呼声日高/肖波
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打击商业贿赂 统一两部公共采购法律呼声日高
2006年07月17日 13:37:19 来源：经济参考报
《招标投标法实施条例》已经列入国务院2006年的立法计划。前不久，国家发改委法规司、中国招标投标协会在长沙召开第二次《招标投标法实施条例》立法调研座谈会。对于这个正在起草中的条例，社会各方面都极为关注。近日，一些专家在接受记者采访时认为，在条例出台之前，当务之急是应当先统一《政府采购法》和《招标投标法》这两部公共采购法律。
在国外，占政府采购份额80%以上的是政府工程采购，而国内多数政府采购中心的采购都属于货物和服务采购，工程采购一直是我国政府采购的"软肋"。2005年，我国的政府采购额为2500亿元。而据估算，我国仅工程采购一项，政府一年支出至少七八千亿元。按照《政府采购法》，工程采购大部分属于政府采购，但目前并未被纳入政府采购统计。也就是说，我国的绝大部分工程采购都是由缺乏监督的各部门分散进行的。
为什么属于政府采购范围的工程，却游离于政府采购之外？北京市辽海律师事务所主任、高级律师谷辽海接受记者采访时说，问题的根源在于《招标投标法》和《政府采购法》两部法律的并行。
1999年8月30日，由国家发改委牵头起草的《中华人民共和国招标投标法》获得全国人大通过，并于2000年1月1日正式实施。而最初由财政部牵头起草的《政府采购法》则到2003年1月1日才正式实施。
谷辽海说，我国《招标投标法》、《政府采购法》均属于同一位阶的两部公共采购法，都是属于规范公共采购行为的法律。但两部法律存在着一些缺陷、冲突和矛盾。
曾经参与《政府采购法》起草工作的北京大学财经法研究中心副研究员邓峰也认为，《招标投标法》实施六年来，由于没有统一的主管机关，大多数情况下采购人、主管机关、监督机关都是同一主体，由此，相关的权力主体和社会中介机构扮演着不光彩的角色，导致我国公共采购领域里普遍存在商业贿赂、"黑箱操作"，众多官员纷纷栽倒在"工程"上。
"《政府采购法》实施后，统一了货物、工程和服务的主管机关，也就是我国各级财政机关。但前后两部法律在主管机关方面还是存在着严重的抵触。"谷辽海说，前一部法律规定相关部委及其所属机构管辖各自的公共采购，即分散采购。后一部法律则以集中采购为主。为此，部委之间纷纷出台本部门的行政规章，从而造成部门之间的规章相互"打架"，导致公共采购监管疲软和执行不力。
中央财经大学教授徐焕东说，在政府采购的实际工作中，我国各地政府采购部门和行政监管部门是同时适用《政府采购法》和《招标投标法》的内容，但两部法律的主管机关、信息披露制度、回避制度、质疑程序、投诉程序、法律责任等内容均不相同。一旦发生争议，不论是行政主体，还是政府采购当事人在两部法律面前均会遭遇无所适从的局面。
《招标投标法》出台后不久，即发生了全国首例政府采购案。2000年8月8日，农业部面向全国公开招标，开标后，有未中标的供应商对采购活动提出异议。但因为在当时的法律下，该项目的采购主体和监管主体都是农业部，造成诉讼中的踢皮球现象。没有明确有效的监管机关，是《招标投标法》的一大弊病。
《政府采购法》出台后，表面看弥补了一些漏洞，但并没有完全解决某些重要的实质问题。今年3月中旬，短短一周内，财政部两次因诸如"行政不作为"类的情由被两家公司诉至法院。财政部条法司一名官员称，这都是财政部在背政府采购法制体系不健全的"黑锅"。
谷辽海感到困惑的是，同样的违法事实，两部法律会有不同的执法标准和执行结果，这造成案件中的扯皮不断和多头管理，最终结果就是不了了之，在招投标中几乎形成了权力的真空地带，"都知道有问题，但官司不知道怎么打。"
作为当年《政府采购法》起草工作参与人之一的清华大学教授、博士生导师于安对记者说，《政府采购法》本身结构不够完整，或者说没有形成合理的逻辑。目前特别需要协调的是两法的关系。理想的状况是把《招标投标法》作为《政府采购法》的子法处理。如果这样，《招标投标法实施条例》在政府采购中也可以实施。如果两法的关系协调不好，《招标投标法实施条例》的出台会进一步加大工程采购纳入政府采购的困难。
谷辽海认为，《政府采购法》属于国家的公共采购制度，相当于国家公共采购领域里的"宪法"，招标投标制度是属于这部"宪法"的核心内容和组成部分，不能在同一位阶存在着两部调整同一采购对象的法律，我国现行的《招标投标法》应当纳入《政府采购法》中。
徐焕东教授也认为，《招标投标法》是一部程序法，它更多的是规定招标投标在实施过程中应该遵守的原则和做法。应该说，《政府采购法》是《招标投标法》的上位法，应该把《招标投标法》纳入《政府采购法》，或者使两者融合。
谷辽海担忧地表示，如果《招标投标法实施细则》出台，《政府采购法实施细则》就很难出台了，财政部颁发的系列管理政府采购的行政规章可能都得废止，各职能部门的权力又将无限庞大，既当"运动员"又当"裁判员"的现象将更为严重，我国各级财政部门想统一有效管理公共采购市场将更加步履维艰。
"《条例》的起草和出台解决不了《招标投标法》与《政府采购法》这两部法律所存在的系列矛盾，也解决不了部委之间的利益之争，更不可能对减少商业贿赂活动有所裨益。"中央财经大学财政与公共管理学院院长、教授马海涛接受记者采访时说。"我国的两部公共采购法律只有走向统一，明确公共采购市场的主管机关，建立起有效的监督机制，才能够彻底解决我国目前招标投标领域里存在的诸多问题。" （记者 肖波 实习生 梁龙）
2006年07月17日 13:37:19 来源：经济参考报
《招标投标法实施条例》已经列入国务院2006年的立法计划。前不久，国家发改委法规司、中国招标投标协会在长沙召开第二次《招标投标法实施条例》立法调研座谈会。对于这个正在起草中的条例，社会各方面都极为关注。近日，一些专家在接受记者采访时认为，在条例出台之前，当务之急是应当先统一《政府采购法》和《招标投标法》这两部公共采购法律。
在国外，占政府采购份额80%以上的是政府工程采购，而国内多数政府采购中心的采购都属于货物和服务采购，工程采购一直是我国政府采购的"软肋"。2005年，我国的政府采购额为2500亿元。而据估算，我国仅工程采购一项，政府一年支出至少七八千亿元。按照《政府采购法》，工程采购大部分属于政府采购，但目前并未被纳入政府采购统计。也就是说，我国的绝大部分工程采购都是由缺乏监督的各部门分散进行的。
为什么属于政府采购范围的工程，却游离于政府采购之外？北京市辽海律师事务所主任、高级律师谷辽海接受记者采访时说，问题的根源在于《招标投标法》和《政府采购法》两部法律的并行。
1999年8月30日，由国家发改委牵头起草的《中华人民共和国招标投标法》获得全国人大通过，并于2000年1月1日正式实施。而最初由财政部牵头起草的《政府采购法》则到2003年1月1日才正式实施。
谷辽海说，我国《招标投标法》、《政府采购法》均属于同一位阶的两部公共采购法，都是属于规范公共采购行为的法律。但两部法律存在着一些缺陷、冲突和矛盾。
曾经参与《政府采购法》起草工作的北京大学财经法研究中心副研究员邓峰也认为，《招标投标法》实施六年来，由于没有统一的主管机关，大多数情况下采购人、主管机关、监督机关都是同一主体，由此，相关的权力主体和社会中介机构扮演着不光彩的角色，导致我国公共采购领域里普遍存在商业贿赂、"黑箱操作"，众多官员纷纷栽倒在"工程"上。
"《政府采购法》实施后，统一了货物、工程和服务的主管机关，也就是我国各级财政机关。但前后两部法律在主管机关方面还是存在着严重的抵触。"谷辽海说，前一部法律规定相关部委及其所属机构管辖各自的公共采购，即分散采购。后一部法律则以集中采购为主。为此，部委之间纷纷出台本部门的行政规章，从而造成部门之间的规章相互"打架"，导致公共采购监管疲软和执行不力。
中央财经大学教授徐焕东说，在政府采购的实际工作中，我国各地政府采购部门和行政监管部门是同时适用《政府采购法》和《招标投标法》的内容，但两部法律的主管机关、信息披露制度、回避制度、质疑程序、投诉程序、法律责任等内容均不相同。一旦发生争议，不论是行政主体，还是政府采购当事人在两部法律面前均会遭遇无所适从的局面。
《招标投标法》出台后不久，即发生了全国首例政府采购案。2000年8月8日，农业部面向全国公开招标，开标后，有未中标的供应商对采购活动提出异议。但因为在当时的法律下，该项目的采购主体和监管主体都是农业部，造成诉讼中的踢皮球现象。没有明确有效的监管机关，是《招标投标法》的一大弊病。
《政府采购法》出台后，表面看弥补了一些漏洞，但并没有完全解决某些重要的实质问题。今年3月中旬，短短一周内，财政部两次因诸如"行政不作为"类的情由被两家公司诉至法院。财政部条法司一名官员称，这都是财政部在背政府采购法制体系不健全的"黑锅"。
谷辽海感到困惑的是，同样的违法事实，两部法律会有不同的执法标准和执行结果，这造成案件中的扯皮不断和多头管理，最终结果就是不了了之，在招投标中几乎形成了权力的真空地带，"都知道有问题，但官司不知道怎么打。"
作为当年《政府采购法》起草工作参与人之一的清华大学教授、博士生导师于安对记者说，《政府采购法》本身结构不够完整，或者说没有形成合理的逻辑。目前特别需要协调的是两法的关系。理想的状况是把《招标投标法》作为《政府采购法》的子法处理。如果这样，《招标投标法实施条例》在政府采购中也可以实施。如果两法的关系协调不好，《招标投标法实施条例》的出台会进一步加大工程采购纳入政府采购的困难。
谷辽海认为，《政府采购法》属于国家的公共采购制度，相当于国家公共采购领域里的"宪法"，招标投标制度是属于这部"宪法"的核心内容和组成部分，不能在同一位阶存在着两部调整同一采购对象的法律，我国现行的《招标投标法》应当纳入《政府采购法》中。
徐焕东教授也认为，《招标投标法》是一部程序法，它更多的是规定招标投标在实施过程中应该遵守的原则和做法。应该说，《政府采购法》是《招标投标法》的上位法，应该把《招标投标法》纳入《政府采购法》，或者使两者融合。
谷辽海担忧地表示，如果《招标投标法实施细则》出台，《政府采购法实施细则》就很难出台了，财政部颁发的系列管理政府采购的行政规章可能都得废止，各职能部门的权力又将无限庞大，既当"运动员"又当"裁判员"的现象将更为严重，我国各级财政部门想统一有效管理公共采购市场将更加步履维艰。
"《条例》的起草和出台解决不了《招标投标法》与《政府采购法》这两部法律所存在的系列矛盾，也解决不了部委之间的利益之争，更不可能对减少商业贿赂活动有所裨益。"中央财经大学财政与公共管理学院院长、教授马海涛接受记者采访时说。"我国的两部公共采购法律只有走向统一，明确公共采购市场的主管机关，建立起有效的监督机制，才能够彻底解决我国目前招标投标领域里存在的诸多问题。" （记者 肖波 实习生 梁龙）
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